建議家族搭建“家族憲章+家族辦公室”來解決這些法律風險。

編者按：本文來自微信公眾號 家辦新智點（ID：foinsight），編輯：家辦新智點，創(chuàng)業(yè)邦經(jīng)授權(quán)發(fā)布。

(資料圖片僅供參考)

我國自古就有“富不過三代”的說法，究其原因，主要還是出在了后代的培養(yǎng)問題上。

家族辦公室（以下簡稱“家辦”）這一形式的出現(xiàn)，除了為超高凈值人群提供全方位的財富管理和家族服務(wù)以外，更重要的是讓財富傳承超越了代際，跳出了所謂的“財富陷阱”。

尤其，現(xiàn)在國內(nèi)正在經(jīng)歷一波“接班”浪潮，家辦的作用就更加重要了。

那么，家族在傳承中到底有哪些“風險”和“陷阱”？家辦到底如何幫家族去防范和規(guī)避這些“風險”呢？

近期，《家辦新智點》特邀北京德恒律師事務(wù)所合伙人/德恒財富管理業(yè)務(wù)中心主任委員郭衛(wèi)鋒博士，對以上問題進行解答。

郭衛(wèi)鋒博士在家族財富管理、私募基金、上市等領(lǐng)域擁有超過20年執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，服務(wù)了中國多個頂級單一家族辦公室、知名第三方財富管理機構(gòu)等，連續(xù)入選多個國際權(quán)威法律媒體 “財富管理”推薦律師榜單。

家族傳承中的法律風險

中國的高凈值家庭主要以“企投家”群體為主。如果從“混同-風險-責任”角度出發(fā)，他們在財富創(chuàng)造期普遍存在著，家企不分的問題。這些問題主要存在于人員、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)及機構(gòu)中，主要包括：

企業(yè)經(jīng)營層面的喪失控制、管理失責、代持失控、經(jīng)營不當?shù)龋?/p>

資產(chǎn)投資層面的配置錯誤、操縱市場、杠桿失衡、同業(yè)競爭等；

合規(guī)建設(shè)層面的稅務(wù)違規(guī)、訴訟處罰、違法洗錢、不正當交易等；

成員關(guān)系層面的意外事件、繼承糾紛、婚姻糾紛、接班失敗等。

在這些風險中，我們將詳細講述以下幾種風險。

第一，代持風險。

Bob（化名）為某公司實際控制人，目前已與妻子移居海外。因為身邊很多朋友都將公司股權(quán)安排由第三人代持，以希望隔絕一些股東責任及董事高管義務(wù)。

受此影響，Bob也讓他的外甥作為代持人持有該公司股權(quán)，并掛名擔任該公司的法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理，而自己則長期在幕后管理公司。

那么，這中間是否會產(chǎn)生一些未知的風險或隱患呢？

（1）代持人債務(wù)隱患：2020年新冠疫情爆發(fā)后，Bob因長期滯留海外無法回國，而自己的外甥也因為疫情沖擊而產(chǎn)生較大變化，近期其外甥的債權(quán)人訴至法院并保全了該公司股權(quán)。

（2）被代持人無情：Bob與妻子離婚，后者要求分割該公司股權(quán)。但Bob聲稱該股權(quán)為外甥個人所有，當年自己僅提供借款資助其創(chuàng)業(yè)。

（3）代持人失信：Bob在海外突發(fā)疾病身故，他的前妻多次聯(lián)系Bob的外甥希望他能交還股權(quán)。但Bob的外甥不僅沒有理睬，而且矢口否認自己代持股權(quán)的事實。

第二，婚姻糾紛。

一代企投家普遍希望自己積累的大量財富，能夠不受子女婚姻影響而安全持久地由自己子女享有。

但據(jù)中國法律規(guī)定，除特定情形外，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間獲得的大部分財產(chǎn)均被歸為夫妻共同財產(chǎn)。因此，如果不提前進行特殊安排，則可能發(fā)生一代所顧慮的情況。

那么，該如何做好風險防范呢？

由此建議，一代可以充分利用法律規(guī)定及制度，提前通過婚前財產(chǎn)協(xié)議、信托計劃、贈與安排等多種工具為自身及子女“保駕護航”。

除這些常規(guī)風險外，由于家族財富傳承涉及多重法律關(guān)系，還會面臨其他風險，包括：

譬如，家族利用企業(yè)支付家庭開銷，或者股權(quán)由特定的家族資產(chǎn)持有人在工商顯名登記等；

譬如，大量的企業(yè)與股東個人的往來，如企業(yè)面臨債務(wù)糾紛，則債權(quán)人通常都會采取要求法院認定股東存在濫用股東有限責任，進而否定公司獨立法人地位，而要求法院判決股東對公司債務(wù)承擔連帶責任。

同樣，在家族資產(chǎn)持有人突發(fā)意外或違反承諾的情況下，家族大概率會誘發(fā)爭產(chǎn)糾紛。

此外，近些年來，稅務(wù)合規(guī)對家族企業(yè)的影響越來越大，稅務(wù)稽查帶來的補繳及罰金，也會對家族資產(chǎn)帶來大的貶損沖擊。

如何做好風險隔離？

那么，對于以上提到的各類風險，家族該如何分別做好風險管理呢？

王景遷（化名）在創(chuàng)業(yè)時，就存在著各種兄弟姊妹代持現(xiàn)象。后來由于一代年齡的增長，子女們也紛紛建立了自己的家庭和產(chǎn)業(yè)體系。

隨著家族的發(fā)展，早期遺留下來的權(quán)屬不清、相對復(fù)雜的權(quán)益結(jié)構(gòu)矛盾也日漸凸顯。

這成為了王景遷亟需解決的問題。同時他也擔心如果僅僅只是完成資產(chǎn)分配，或會出現(xiàn)家族成員間不再像此之前那樣團結(jié)和親密的情況。

針對這一情況，我們在服務(wù)方案中建議家族以“家族憲章+家族辦公室”的形式進行架構(gòu)搭建，通過信托計劃、財產(chǎn)分割協(xié)議等工具完成權(quán)益明晰。

家族憲章，簡單來說，是基于客戶的需求，由家族主要成員依據(jù)自身家族特點、價值觀以及對未來的期望與規(guī)劃，為其量身定制的綱領(lǐng)性規(guī)約，再搭配家族信托，將家族憲章的內(nèi)容落地。

相比于一般的財富傳承工具，家族憲章和家族信托的搭配能將家族的精神財富內(nèi)涵進行提煉，用于規(guī)范和調(diào)整家族企業(yè)及成員行為，增進家庭成員間的溝通，改善并增強家族關(guān)系與家族整體凝聚力，為家族治理與家族傳承指明方向。

譬如，以我們服務(wù)的某海外紅籌上市公司實控人家族為例。

它的做法是，由家族主要成員選擇信任的專業(yè)機構(gòu)，對委托人的目的進行梳理，進行相關(guān)的法律和稅務(wù)籌劃；

由專業(yè)機構(gòu)負責起草和制定家族憲章和家族內(nèi)部治理規(guī)則；

之后，再由專業(yè)機構(gòu)幫助客戶對接專業(yè)的信托公司，設(shè)計家族信托管理模式，審閱信托法律文件，協(xié)助簽訂信托文件，出具意愿書，在信托成立之后進一步進行跟蹤反饋。

除此之外，家族還可以家族憲章為核心建立一系列的家族制度。

此外，搭建以一代為中心層的家族委員會也是十分必要的。因為這可以統(tǒng)籌協(xié)調(diào)家族事宜，包括把控家族的各類風險。

如今，王景遷家族已經(jīng)按照上述建議實施了三年，并有效地解決了家族遇到的問題。

作為國內(nèi)較早涉足家族辦公室法律服務(wù)領(lǐng)域的律師團隊，我們也集中將近十年服務(wù)及合作過的家族辦公室客戶進行了樣本研究?？偨Y(jié)來說，家辦如果想要高效運轉(zhuǎn)及有效隔離相關(guān)風險可依靠以下四個方面：

首先，搭建適合的權(quán)益持有結(jié)構(gòu)。

除了單純由集團公司或家族成員直接持有家族辦公室權(quán)益外，還可以通過家族信托及基金會形式持有，以利用不同工具的優(yōu)勢，產(chǎn)生復(fù)合效應(yīng)。

其次，完善治理結(jié)構(gòu)及治理規(guī)則。

譬如，在家辦中搭建家族委員會、外部咨詢委員會等，同時輔之以家族憲章、議事規(guī)則、后代培養(yǎng)計劃等制度，以制度化規(guī)范家辦的運作。

再次，適當引入職業(yè)經(jīng)理人制度，通過外部人才優(yōu)化提升家族內(nèi)部管理水平。

如今，一些部分具有大型金融機構(gòu)資深管理經(jīng)驗的職業(yè)經(jīng)理人正在成為家辦的“教練”，協(xié)助進行家族后代的帶教工作。

最后，需要強調(diào)的是合規(guī)建設(shè)。

譬如，2022年發(fā)生的世紀大爆倉的Archegos被美國司法部公訴。該事件其實非常值得中國的家辦深入研究。我們也圍繞該案例進行了大量研究并形成了一些研究成果，歡迎有興趣的朋友關(guān)注和交流。

由于單一家辦普遍被各國（地區(qū)）豁免金融監(jiān)管的相關(guān)強制要求，因此忽略內(nèi)部合規(guī)建設(shè)可能對家族資產(chǎn)產(chǎn)生重大的貶損影響。

因此，建議家族可以考慮主動合規(guī)，申請相關(guān)監(jiān)管牌照，借助外部監(jiān)管提升內(nèi)部合規(guī)。這個不但可以保護財產(chǎn)安全，也可探索轉(zhuǎn)型為專業(yè)化的財富管理機構(gòu)。

如何做好接班和財富傳承

如今，那些在改革開放浪潮中歷經(jīng)千辛萬苦創(chuàng)業(yè)的一代企業(yè)家，已經(jīng)到了退休的年紀。而困擾他們的正是“接班”問題：

下一代是否適合接班？什么時點進行接班？以及接班后該如何保駕護航？股權(quán)如何在子女間進行分配，以及在完成分配后，如何繼續(xù)體現(xiàn)其一定的影響力？此外，就是分配過程中涉及的稅務(wù)問題等。

該如何解決這個“接班”問題呢？可以從三個維度去思考。

首先，高凈值人群需要清楚了解自身財富傳承的核心需求及非核心需求，以核心需求的解決為出發(fā)點，選擇最貼切該核心需求的工具。

其次，要兼顧財富傳承受益人的需求。畢竟，工具的受用對象是雙向的。

再次，要匹配最適合財富所在地法律制度的工具。

尤其近期中國的財富管理市場涌入了大量的域外傳承工具，但每個地區(qū)的社會文化傳統(tǒng)以及法律體系各有差異?？赡茉谟蛲獗容^成熟的工具，在國內(nèi)還需要進一步觀察。

因此，高凈值人群在選擇工具時仍應(yīng)審慎決策。

從近十年的觀察來看，家族核心成員更多的考慮的是家族頂層架構(gòu)設(shè)計的問題，例如家族信托、家族憲章、公益慈善、家族基金、家族辦公室、家庭財產(chǎn)協(xié)議與意愿安排、跨境財富傳承、資產(chǎn)配置等等。

他們需要從更加宏觀的角度，來考慮家族傳承的問題。而在設(shè)計頂層架構(gòu)的時候，家族核心成員往往也是被放到更加重要的位置。

小結(jié)

幫助家族做好規(guī)劃和傳承是家辦最為重要的功能之一。

除以上功能外，家辦還需幫助協(xié)調(diào)家族的日常事務(wù)、規(guī)避法律、稅務(wù)風險。尤其稅務(wù)問題，是國內(nèi)家族普遍都會提出的需求。

作為一個成熟的家辦，必然可以為超高凈值家族提供專業(yè)化、全方位、一站式產(chǎn)品和服務(wù)。其所能提供的服務(wù)內(nèi)容需要涵蓋財務(wù)規(guī)劃、家族戰(zhàn)略、家族治理和專業(yè)領(lǐng)域咨詢等多個領(lǐng)域。

除此之外，相比于剛剛起步的家辦，一個成熟的家族辦公室不僅可以實現(xiàn)資產(chǎn)配置等物質(zhì)層面的目的，還可以實現(xiàn)家族精神及價值觀等文化方面的傳承目的。

在創(chuàng)一代或創(chuàng)二代的要求下，家辦往往會針對不同家族的特點形成完善的后代培育體系，涉及基礎(chǔ)學科教育的規(guī)劃、興趣培育、社交活動、實踐活動等各個維度，讓后代同時修煉個人能力、品德修養(yǎng)、人脈資源等。

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